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El escrutinio de la inversión extranjera continúa avanzando en el mundo de las nuevas empresas a través de una agencia del gobierno de los EE. UU., Que alguna vez fue poco clara, que cuenta con nuevas herramientas y un cambio de enfoque que puede afectar a las empresas jóvenes y de alto crecimiento de manera enorme. La Comisión de Inversión Extranjera en los EE. UU., O CFIUS, recientemente hizo olas cuando obligó a los inversionistas chinos a dos compañías estadounidenses a vender por cuestiones de seguridad nacional.
Hay mucho que aprender de estos desarrollos acerca de cómo las preocupaciones del gobierno sobre la inversión extranjera afectarán a las nuevas empresas y a los inversores en el futuro.
Es importante entender cómo llegamos aquí. CFIUS ha tenido durante mucho tiempo la autoridad de revisar las inversiones por motivos de seguridad nacional cuando la inversión entrega el "control" de una entidad de los Estados Unidos a una entidad extranjera, y el control se define en términos generales como la capacidad de determinar asuntos importantes del negocio. CFIUS es el organismo que rechazó la Adquisición de Qualcomm para nombrar un ejemplo bien conocido.
El organismo dirigido por el Departamento del Tesoro puede aprovechar algunos poderes si tiene inquietudes acerca de una inversión, como bloquearla por completo, exigir medidas de mitigación o, como vimos recientemente, forzar la venta de activos por incendio mucho después de que se complete el acuerdo.
En las últimas semanas, CFIUS ha obligado a los inversionistas chinos a deshacerse de PatientsLikeMe, una startup de atención médica que afirma tener millones de puntos de datos sobre enfermedades, y Grindr, la aplicación de citas LGBTQ que recopila datos personales.
Históricamente, el enfoque de CFIUS se ha centrado en cosas como puertos, sistemas informáticos y bienes raíces adyacentes a bases militares, pero en los últimos años su énfasis ha incluido los datos como una amenaza a la seguridad nacional. El Grindr y las acciones de PatientsLikeMe subrayan que CFIUS está más centrado que nunca en cómo los datos pueden representar una amenaza para la seguridad.
Por ejemplo, la acción del gobierno de EE. UU. Contra Grindr fue motivada por preocupaciones de que el gobierno chino podría chantajear a personas con permisos de seguridad o sus datos de ubicación podrían ayudar a desenmascarar a los agentes de inteligencia. Estos desarrollos hacen que CFIUS sea altamente relevante para las nuevas empresas de tecnología y atención médica, que con frecuencia contienen información valiosa sobre clientes y usuarios.
El año pasado, el Congreso amplió la jurisdicción de CFIUS y le brindó nuevas herramientas para examinar incluso las inversiones minoritarias y no controladoras en compañías de tecnología crítica o aquellas con datos personales confidenciales de ciudadanos de los Estados Unidos si el inversionista recibe ciertos derechos, como un puesto en la junta directiva. Estas pueden ser inversiones directas en nuevas empresas por parte de una corporación extranjera o individual, o inversiones indirectas en un fondo de riesgo por parte de inversores institucionales como pensiones extranjeras, donaciones u oficinas familiares.
Muchos aspectos de la nueva ley se han implementado parcialmente a través de un programa piloto que está impactando a los inversionistas extranjeros en los fondos de riesgo e inversiones directas en nuevas empresas. Una pieza de la ley que tiene no CFIUS ha implementado a través del programa piloto la autoridad para analizar ciertas inversiones no controladas en compañías que mantienen o recopilan "datos personales confidenciales de ciudadanos de los Estados Unidos que pueden ser explotados de una manera que amenaza la seguridad nacional".
Es probable que esta pieza entre en vigencia a principios de 2020.
Tenga en cuenta que en los casos de Grindr y PatientsLikeMe, el gobierno confió en su autoridad preexistente para controlar las inversiones que entregaban el control a una persona extranjera. Debido a la reforma de CFIUS, es probable que veamos un análisis similar de las inversiones minoritarias y no controladoras en compañías con datos personales confidenciales una vez que las autoridades estén totalmente en vigor. Ahora es el momento para que los inversionistas y las empresas nuevas vayan a la escuela en casos recientes para entender lo que está en juego.
Tres lecciones se destacan de las acciones de Grindr y PatientsLikeMe.
Primero, el enfoque de CFIUS ha evolucionado a lo largo de los años para incluir el control sobre las empresas ricas en datos. Esa es una tendencia que probablemente se recuperará considerablemente ahora que el Congreso ha ordenado a la agencia que examine algunos de estos acuerdos, incluso cuando la inversión no le otorga el control a una persona extranjera.
En segundo lugar, tanto en los casos de Grindr como de PatientLikeMe, los informes indican que ninguna de las compañías presentó una solicitud ante CFIUS antes de la transacción, lo que abrió a ambas compañías a los acuerdos que se estaban deshaciendo. Una vez que el enfoque de CFIUS en datos confidenciales se expande a inversiones no controladoras, podemos asumir que CFIUS no tendrá miedo de forzar la desinversión para inversiones de tipo riesgo si las partes no presentaron su solicitud y obtendrán la aprobación de la transacción por adelantado.
Finalmente, es importante comprender que, si bien los casos recientes de interés periodístico involucran a China, la jurisdicción de CFIUS se aplica a nivel mundial, por lo que sus preocupaciones sobre los datos también pueden trasladar las inversiones de otros países. La Asociación Nacional de Capital de Riesgo, donde trabajo, está instando al Tesoro a usar la autoridad que tiene en el proyecto de ley de reforma de CFIUS para no aplicar la expansión a las inversiones no controladas de países amigos. Esto tiene mucho sentido, ya que el ímpetu para la expansión de CFIUS fue en gran parte de China, y reducir el alcance de los actores extranjeros ayudará a que CFIUS se centre en las amenazas reales. Sin embargo, siempre que las reglas piloto estén en vigencia, y tal vez más, el conjunto completo de autoridades de CFIUS se aplica si usted es de China, Canadá o Chile.
La única constante del control mejorado de la inversión extranjera que hemos visto últimamente es que siempre está cambiando. Los inversores, los empresarios y las empresas deben estar alertas para entender cómo recaudar y desplegar capital en empresas estadounidenses innovadoras.
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